2019年10月，上海首例地鐵“咸豬手案”（強制猥褻）入刑引起廣泛關(guān)注。該案被認(rèn)為填補了城市軌道交通領(lǐng)域內(nèi)刑事打擊的空白。
據(jù)公開資料披露，在上海地鐵8號線列車車廂內(nèi)，被告人王某緊貼著坐在被害人左側(cè)，左手搭在自己右臂并觸摸多名被害女子胸部等部位，其中一名被害人為未成年人。王某最終以強制猥褻罪被判處有期徒刑6個月。辦理該案的檢察官金鶯介紹，這起案子的典型之處在于，嫌疑人多次犯案，行為肆無忌憚，且被害人中包括未成年人。
金鶯現(xiàn)為上海鐵路運輸檢察院（以下簡稱“上海鐵檢院”）第一檢察部主任，從事刑事檢察工作十余年，特別關(guān)注婦女兒童的權(quán)益保護。辦理首例地鐵“咸豬手案”（以下簡稱“首例”）之前，金鶯和同事曾梳理過上海軌交領(lǐng)域幾年內(nèi)的案件，她們發(fā)現(xiàn)了一些盜竊、搶劫等案件，但人們印象中更為普遍的“地鐵咸豬手”現(xiàn)象卻一例相關(guān)的刑事案件都沒有。
“公共交通的猥褻事件往往作行政處罰居多，除非特別惡劣的‘直接觸摸性器官’等情況?！苯瘊L說。
在我國，涉及對猥褻行為處罰的法律主要有兩條?！吨腥A人民共和國治安管理處罰法》第44條規(guī)定，猥褻他人的，或者在公共場所故意裸露身體，情節(jié)惡劣的，處5日以上10日以下拘留；猥褻智力殘疾人、精神病人、不滿14周歲的人或有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處10日以上15日以下拘留。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第237條，“以暴力、脅迫或其他方法強制猥褻他人或者侮辱婦女的，處五年以下有期徒刑或者拘役……”
首例入刑案后，金鶯陸續(xù)接過幾通來自各地司法機關(guān)打來的電話，詢問她的定案思路。行政處罰中的猥褻與刑事處罰中強制猥褻的邊界一直是相關(guān)案件的難點。
“確實沒有一個明確的界限。我們會結(jié)合取證得到的證據(jù)，綜合考慮對猥褻對象造成的后果，持續(xù)時間、次數(shù)，被猥褻的部位等。如果是身體敏感部位或者性器官，我們傾向于作刑事考慮。反之，像觸摸手臂這種，我們一般不作刑事考慮。刑事案件中證據(jù)更加緊要，我們會強調(diào)必須要有足夠的證據(jù)支撐猥褻事實?！苯瘊L稱。
距離首例入刑案的審判已過去兩年。至今，上海鐵檢院共辦理猥褻案件三十余件，提前介入相關(guān)案件二十余件。案件具有一定共性：猥褻發(fā)生時，受害者常選擇沉默。許多案件的展開依靠便衣警察或旁觀者的告發(fā)；刑事案件里的受害者幾乎全是女性；越是年紀(jì)小的受害者越不知道怎么處理。金鶯曾遇到過和父母一同乘地鐵遭遇猥褻的女孩，但若不是被便衣民警發(fā)現(xiàn)，她將一直隱忍無聲，連父母也沒有察覺。
在搭乘公共交通時，哪些情況算猥褻？性騷擾與猥褻的邊界如何界定？預(yù)防猥褻的最好方式是什么？發(fā)現(xiàn)自己被猥褻了，什么樣的證據(jù)能有效證明自己的遭遇？
《南方人物周刊》記者與金鶯進行了一場對話。
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人：人物周刊? 金：金鶯
“摸一下又不會少塊肉”這種觀念不對
人：首例地鐵“咸豬手案”入刑的契機是什么？在此之前，類似案件都是作行政處罰嗎？
金：報道中“咸豬手案”的說法多少有點炒概念。這里面其實分為幾個層次，最輕的一種是性騷擾，它的概念廣闊，不光是肢體，也包括語言。如果一個人在對方不愿意聽的情況下，堅持講黃段子，其實是一種性騷擾，嚴(yán)重的話可能要追究民事責(zé)任。那么更嚴(yán)重一點，比較輕微的猥褻行為會涉及到治安處罰。接下來是我們一般說的猥褻行為，可能是直接接觸到身體的敏感部位，情節(jié)嚴(yán)重會被追究刑事責(zé)任。
說回契機。我們鐵檢院每年年底都會對當(dāng)年軌道交通案件做一個系統(tǒng)的梳理，看看各項犯罪上升、下降的變化。2019年我和同事梳理時就發(fā)現(xiàn)，針對猥褻的刑事案件一個都沒有。我們還往前梳理了幾年，還是沒有。就覺得奇怪。以往坐地鐵上下班，有時候會聽說猥褻的事，媒體上也會報道一些。
我們聯(lián)系了公安，對方告訴我們每年他們接到的相關(guān)案例大概幾百件，都是作行政處罰。在大家的普遍觀念里，會認(rèn)為這種行為的處罰比較輕。我問里面有沒有情節(jié)比較惡劣的，他們說也有，但行政處罰最多也就判15天。我們當(dāng)時就在考慮有沒有作刑事處罰的可能。公安也給我們看了一些案子，它們的證據(jù)、情節(jié)可能不太合適作為首例刑事案件。我們都很謹(jǐn)慎。
首例這個案子比較特殊，我們通過監(jiān)控發(fā)現(xiàn)有三個受害者，但第二個受害者一直沒找到，所以無法認(rèn)定。報案人是最后一個被害者，她遭到猥褻后大聲斥責(zé)了行為人，并在對方下車逃跑時直接追過去抓人。監(jiān)控全程都拍下來了，證據(jù)比較充分。情節(jié)也好，證據(jù)也好，我們覺得這個案子作為首例，會比較合適。
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人：你們擔(dān)心有哪些爭議？
金：當(dāng)時擔(dān)心業(yè)界不太認(rèn)可，覺得會矯枉過正?；蛘叽蟊娪X得這個案子會不會判得太重了。所幸案子辦出來后，社會上普通老百姓其實是一片叫好的，大家也都很在意自己的人身權(quán)利。社會反響好，這給了我們很大信心。爭議主要還是來自專業(yè)人士，他們擔(dān)心因為上海有這樣一個案例，會不會影響其他地方的辦案，造成打擊的擴大化。
目前來看我們把關(guān)比較嚴(yán)格。而且去年我們制定了《公共交通領(lǐng)域強制猥褻犯罪取證指引》（以下簡稱“《取證指引》”），一方面讓大家意識到猥褻事件確實達到一定的嚴(yán)重程度了，另一方面也規(guī)范辦案人員的取證。
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人：大家很認(rèn)可這個案子的處理結(jié)果？
金：這個和大眾觀念的變化也有關(guān)系。比我再年長一代的人小時候接受的觀念可能是“摸一下又不會少塊肉”之類，但我出生成長的80年代已經(jīng)知道這是不對的。不同時代、性別的人群自我保護意識是不同的。而且，大家也越來越重視自己的權(quán)利。過去，我們國家比較重視財產(chǎn)權(quán)的保護，如果我們損失了一些財物，反應(yīng)可能不會很強烈，但如果一個人被打傷了，情況就不一樣了。大家對自我人身權(quán)利的重視是越來越高的，這個可能和我們社會的經(jīng)濟發(fā)展也有關(guān)系。我們同事之間有時候會想，這個案子早幾年發(fā)生，可能都不一定能順利辦成。
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人：在考慮首例入刑時，有沒有參考過別的地區(qū)和國家的情況？
金：我們查了一下，當(dāng)時全國對公共交通上猥褻案件的刑事判決都不多，除非一些特別惡劣的案件，比如直接觸碰到性器官這種。
首例這個案子有幾個因素很關(guān)鍵，嫌疑人肆無忌憚，一個摸完換另一個，其中還包括未成年人。而且這個未成年人其實是被侵犯時間最長的，她前前后后被猥褻了將近四五分鐘。監(jiān)控里的反應(yīng)很明顯，那個女孩在座位上原地閃躲，但是她沒有離開。我們辦理這類案子久了，越來越發(fā)現(xiàn)，年紀(jì)越小的人，越不知道怎么應(yīng)對這種情況。其實你只要離開座位，下車，就能避免持續(xù)性的侵害。
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人：她們擔(dān)心被報復(fù)？
金：對。這也導(dǎo)致了這件事對她們的心理傷害比較大。我們曾經(jīng)聯(lián)系首例里那個未成年被害者，他媽媽告訴我們，女孩不愿意配合我們再做一份筆錄。我覺得這其實從側(cè)面反映了她在這個案子當(dāng)中受到的心理傷害。針對相關(guān)事件的打擊是很有必要的。
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人：還有哪些事是你辦理猥褻案件后才意識到的？
金：一些有組織的偷拍。辦這些案子之前，我們以為偷拍行為可能是個人為了滿足自己的私欲臨時起意進行的一些活動。其實他們中有些人背后還有一定的組織網(wǎng)絡(luò)，還有一些是通過境外的網(wǎng)絡(luò)，當(dāng)然這也提高了公安取證的難度。
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人：我查過往的報道時發(fā)現(xiàn)，公共交通上的偷拍其實非常普遍。
金：我們聽公安說，他們辦理的行政處罰類案件中有相當(dāng)一部分是偷拍的案子。之前抓過一個用鞋子偷拍的人，一般人怎么會想到把偷拍工具藏到鞋子里？民警巡邏時發(fā)現(xiàn)嫌疑人鞋子總是往前伸，覺得奇怪。后來發(fā)現(xiàn)他是用手機控制著鞋子上的攝像頭實施偷拍，這個人被當(dāng)場抓獲。
偷拍的入刑我們研究過，也找法學(xué)專家一起討論過。目前，它在法律上有障礙，只能靠公安的行政打擊，這也導(dǎo)致偷拍者非常猖獗，因為他們知道最嚴(yán)重不過是行政處罰15天。這是我們今后想努力的方向。
不同于刑事檢察注重打擊力度的傳統(tǒng)，在針對未成年人的刑事案件中，金鶯強調(diào)綜合治理，加大保護力度，減少心理傷害
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女性、年紀(jì)小、身材好的人是他們喜歡的下手對象
人：很多人在乘地鐵時都會有一個疑惑，感覺自己被觸摸了，但又不知道什么程度才可以報案？
金：當(dāng)你明顯感覺到自己的身體敏感部位（如胸部、臀部等）被陌生人觸碰了，而且這個觸碰是有意的時候，我覺得就可以報案了。地鐵里比較擠，隔著衣服比較輕微的觸碰，位置、力度明顯讓你感覺到不一樣的時候，你就可以舉報。這種情況下，如果有相應(yīng)的證據(jù)，我覺得至少可以行政處罰。
如果你尚無法區(qū)分對方是有意或無意的時候，那么就說明即使對方是有意，他的行為也是很輕的——對方膽子可能不是很大。這種時候，你給他一個眼神，可能對方就收手了。在我們辦理的案子中，很多發(fā)現(xiàn)者都是見義勇為的乘客，幫助被害人去報案、抓嫌疑人。所以，在這種環(huán)境下，只要你膽子大一點，出聲制止，引起周圍人的注意，嫌疑人一般不敢再進一步。
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人：你自己有遇到過嗎？
金：我坐地鐵倒沒遇到過。但是以前讀大學(xué)的時候，同學(xué)之間總是會說。我是辦了案子后才知道，針對年輕女性的猥褻要特別多一點。嫌疑人就是挑年紀(jì)小的，不懂反抗的。他們覺得比較好得手，所以未成年的比例比較高。另外，身材好的也是他們喜歡下手的對象。
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人：什么證據(jù)能最有力地證明自己被性騷擾或猥褻了？
金：首先肯定是客觀證據(jù)。地鐵里的監(jiān)控都全覆蓋，這是重要的視聽資料。在《指引》里，我們也強調(diào)公安機關(guān)在接到報案后，取證時要第一時間調(diào)取監(jiān)控錄像。即使高峰時間的監(jiān)控可能看不太清楚，但它能大致確定嫌疑人和被害人的客觀位置，幫助我們判斷兩者之間是否存在緊貼情況。
另一方面，我們也強調(diào)主觀證據(jù)，猥褻過程肯定要詳細(xì)描述。猥褻案被害人主動報案的情況不多，如果一個人主動報案，在描述遭遇時，他（她）可能會有一個情緒的爆發(fā)。這種真實的情緒，哪怕是言詞證據(jù)，我們也會覺得比較可信。因為如果完全是陌生人，一個人想要誣告另一個人，情緒不可能到達那個爆發(fā)的點。
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人：如果客觀證據(jù)丟失、無法獲得怎么辦？
金：我們曾經(jīng)辦理過一個鐵路上的案子，被害人說自己睡覺時被同車廂的旅客猥褻，在她明確反抗的前提下，被告人仍用手摳摸被害人私處，實施猥褻行為。被害人報警后，被告人起初矢口否認(rèn)。當(dāng)時車廂里沒有監(jiān)控。公安覺得這個案子被告人行為惡劣，但證據(jù)上比較欠缺，很為難。我們在仔細(xì)了解案件情況后，發(fā)現(xiàn)了一個細(xì)節(jié)。被害人向乘警報案，得知被告人一概否認(rèn)，取了餐車的破窗錘想敲被告人，被列車乘務(wù)員制止。這個細(xì)節(jié)很真實，增加了我們對被害人口述真實性的確信。我們又補充了乘務(wù)員的一些證據(jù)，把這個案子定了。被告人后來被判處有期徒刑一年零六個月，一直到逮捕階段，他才承認(rèn)。除了客觀證據(jù)，這些真實的情緒爆發(fā)、目擊證人的陳述都有助于案子的判定。
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人：你上面提到，主動報案的人很少，有沒有具體比例？
金：沒有具體數(shù)據(jù)?？赡芪覀冎袊员容^羞澀，在公共場所遭到猥褻會羞于啟齒。這兩年猥褻案件辦理得多，很多是便衣民警發(fā)現(xiàn)的。
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人：極少數(shù)愿意主動報案的人的狀態(tài)如何？
金：她們普遍法治意識強一點，性格方面比較果敢，不是隱忍的類型。主動來報案的人都是非?？隙ㄗ约罕烩C的，猶豫的人基本不會報案。
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“女孩子要更勇敢一點”
人：除了業(yè)內(nèi)人士的爭議，我注意到網(wǎng)絡(luò)上也有關(guān)于首例“咸豬手案”的討論。一些人認(rèn)為，這不符合刑法的謙抑性原則，你怎么看？
金：他的意思可能是作為司法機關(guān)，在沒有法律明文規(guī)定的時候——不為罪的情況下，怎么可以逾越本職，去追究被害人的責(zé)任呢？但我們辦的這些案子都是在有明確法律規(guī)定的情況下，依照法律規(guī)定，取證、辦理。作為司法機關(guān)，我們首先考慮的是按照法律的規(guī)定來辦理刑事案件?？赡芤恍┤擞X得以往這類案子判得比較輕，但其中個別惡劣的案件是符合《中華人民共和國刑法》第237條規(guī)定的。這和謙抑性沒有關(guān)系，其實是概念的混淆。（謙抑性是指立法時對一種行為慎重入罪的態(tài)度，但一旦規(guī)定為犯罪了，司法機關(guān)就應(yīng)該對照事實仔細(xì)判別，敢于擔(dān)當(dāng)。）
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人：首例“咸豬手案”入刑后，上海鐵檢院又辦理了三十余例猥褻案件。你印象深刻的案件有哪些？
金：首例后我辦的第二個案子朱某強制猥褻案，案情比較典型。嫌疑人不僅長時間猥褻被害人，在被害人明確制止的前提下，依然沒停手。隨后遭到被害人的大聲呵斥并報警。這個案子公安本來做了行政處罰，后來他們覺得比較惡劣，和我討論。我看了卷宗后，建議作刑事處罰。這個案子比較可惜的地方是公安沒有第一時間調(diào)取監(jiān)控，導(dǎo)致錄像證據(jù)的流失。這個案子發(fā)生后不久，我們制定《取證指引》，特別強調(diào)了公安機關(guān)在取證時要第一時間調(diào)取監(jiān)控錄像等證據(jù)。
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人：三十余例猥褻案件中，受害者的性別比例如何？
金：幾乎全是女性（作刑事判決的案件）。也有男性受害者，作行政處罰的偏多。男性被猥褻，也是同性之間。其實遇到這種情況，男性更加羞于報案。
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人：對受害者來說，報案后會面臨什么？
金：每個案子處理的時間長短都不一定。至少要做一個被害人的筆錄，后續(xù)如果有新的情況，要配合公安機關(guān)做一些調(diào)查取證。
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人：有誣告的情況嗎？
金：誣告可能存在于熟人之間的性侵案件。這類案子發(fā)生在公共場所的陌生人之間，遭遇猥褻的女性主動報案都不大情愿，在這種情況下，她們沒有誣告的動機。
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人：“粉紅車廂”有用嗎？有效避免地鐵性騷擾事件的方法是什么？
金：“粉紅車廂”有一定作用，但也和整個城市公共交通的運營能力有關(guān)。我們和上海地鐵溝通過，他們覺得，上下班高峰期間“粉紅車廂”能否起到實際的作用，可能要打一個問號。所以在缺乏數(shù)據(jù)實證的情況下，我們也沒有特別強調(diào)這個事情。
自我保護意識是很重要的。女孩子也要更勇敢一點。遇到這種事，你只要敢發(fā)聲，就能避免一部分的侵害。一般來說，他（嫌疑人）膽子也沒那么大。這些猥褻案里的很多行為人有家庭，或者說，他們有很多途徑去解決需求。但是，他們選擇在公共場合對陌生人下手，覺得特別刺激。這種犯罪不像盜竊，生活水平提高了，可能就不偷了。針對這種尋求刺激的心態(tài)，我們只能從被害人的角度去保護，呼吁被害人如果遇到猥褻，要及時呼救和報案，防止自己進一步地被侵害。對于年齡小的人，實在不敢發(fā)聲的話，至少是先離開現(xiàn)場。
我們也希望通過我們的打擊，對這些人形成一定的震懾。如果是刑事處罰，考公務(wù)員那肯定是不行了。如果是行政處罰，辦（案）總比不辦好。我們后來發(fā)現(xiàn)這些人被判刑后，（目前來看）再犯的概率不大。說明他們接受了刑事處罰后，也認(rèn)識到了嚴(yán)重性。
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人：這是你們根據(jù)過往案例得出的結(jié)論？
金：我只能說這兩年辦的案子中的嫌疑人當(dāng)中，沒有再進來的。這類犯罪不像盜竊，（盜竊）不少是慣犯，放出去又進來，那是他們的生活來源。
